公司章程制定分析
公司章程即公司據(jù)以成立和運(yùn)轉(zhuǎn)的規(guī)范性文件，下面是小編特地為大家整理的公司章程制定分析，歡迎大家閱讀與參考。
一、 公司章程及其性質(zhì)簡析
公司章程，簡言之，即公司據(jù)以成立和運(yùn)轉(zhuǎn)的規(guī)范性文件。形式上表現(xiàn)為記載公司組織架構(gòu)和運(yùn)行規(guī)范的書面文件，實(shí)質(zhì)上則是公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置所達(dá)致的合意。英美法系，公司章程有“設(shè)立章程”(articles of incorporation)和“章程細(xì)則”(by—laws)之分，前者通常規(guī)定公司的對外關(guān)系是必須對外公示的強(qiáng)制要求，內(nèi)容包括公司名稱、住所、經(jīng)營范圍等;后者則記載公司的股東大會、董事會、公司高管的設(shè)置，權(quán)利義務(wù)，及其運(yùn)行機(jī)制等內(nèi)部規(guī)則，其只需通過股東大會或董事會認(rèn)可，即可對內(nèi)產(chǎn)生效力。我國新公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司章程由全體股東制定，應(yīng)載明：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司注冊資本;(四)股東的姓名或者名稱;(五)股東的出資方式、出資額和出資時間;(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。
股份有限責(zé)任公司章程則要求由發(fā)起人制訂，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。內(nèi)容應(yīng)包括：(一)公司名稱和住所; (二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司設(shè)立方式;(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;(六)董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(九)公司利潤分配辦法;(十)公司的解散事由與清算辦法;(十一)公司的通知和公告辦法;(十二)股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
對于公司章程的性質(zhì)，兩大法系基于不同的法律傳統(tǒng)和認(rèn)識角度，由“契約論”和“自治法規(guī)論”之說。英美法系公司法學(xué)者從契約論的角度，認(rèn)為公司章程是公司股東、董事及高關(guān)人員訂立的合同;而大陸法學(xué)者尤其日本公司法學(xué)家，則從團(tuán)體法角度，認(rèn)為章程是公司內(nèi)部的自治法規(guī)。筆者認(rèn)為，而任何一種理論都是為了達(dá)到自己的學(xué)術(shù)目的、捍衛(wèi)自己的理論陣地的預(yù)設(shè)，尤其合理的一面，同時又必定有他的局限性。“契約論”以內(nèi)部化視角解釋了公司章程的制定主體和效力來源，而自治法規(guī)論則是以外部化化視角強(qiáng)調(diào)了章程的整體效力和權(quán)威地位。然而，對于公司章程的性質(zhì)認(rèn)識還應(yīng)放在對于公司本質(zhì)這一大的背景下，更為合理。對于公司本質(zhì)，筆者堅持多維性認(rèn)識， 鑒于公司章程的內(nèi)部屬性和契約論在在公司內(nèi)部形態(tài)和運(yùn)行機(jī)制上有較強(qiáng)的解釋力，鑒于此，采契約論，認(rèn)為章程是公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置所達(dá)致的合意較為合理。當(dāng)然，這里的契約論有別于以市場充分競爭、當(dāng)事人地位平等、信息完全對稱等狹隘為前提的新古典契約，而是強(qiáng)調(diào)人的有限理性、信息的不完全和不對稱等背景假設(shè)，具有過程性、團(tuán)體性、持續(xù)性和多樣性，內(nèi)涵了權(quán)力、等級、命令，囊括了共同參與和單方接受的“關(guān)系契約”。
二、 公司章程的重要功能
公司章程作為公司申請設(shè)立的必備文件和關(guān)于公司內(nèi)部權(quán)利義務(wù)配置的主要規(guī)范對于公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置和運(yùn)行無疑有著重要的作用。
首先，公司章程是規(guī)范公司的基本法律文件，是審理涉及公司糾紛案件尤其是公司內(nèi)部糾紛案件的準(zhǔn)據(jù)法。現(xiàn)實(shí)生活中，大量公司設(shè)立時采用工商局的章程格式文本作為本公司的章程，導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的個性化需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。
研究公司章程的個性化設(shè)計，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
其次，公司章程是公司設(shè)立的必備文件，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)時違反公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟�？梢哉f公司章程是公司的內(nèi)部“憲法”，公司章程是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，評價當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法，除了公司法本身之外，還要看公司章程是如何規(guī)定的，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。
最后，公司章程是公司自治及公司治理的有效工具。公司自治即章程自治。章程作為公司組織和活動的根本準(zhǔn)則，既是一種重要的權(quán)利約束機(jī)制，也是一種重要的權(quán)利授予和救濟(jì)機(jī)制。公司法的規(guī)定適用于所有公司，確立的是一般規(guī)則，只有將公司法的一般規(guī)則與公司自身的客觀實(shí)際結(jié)合起來，制定出內(nèi)容具體、權(quán)利制衡、針對性和操作性強(qiáng)的公司章程，確立公司內(nèi)部公開、公平、公正的“游戲規(guī)則和博弈機(jī)制”，才能為公司健康發(fā)展打下堅實(shí)的制度基礎(chǔ)。
尤其隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和各國公司法向“低端競爭”，進(jìn)一步放松管制擴(kuò)大公司自治乃大勢所趨，事關(guān)股東、債權(quán)人、董監(jiān)事及高管利益重大事項(xiàng)都將在公司章程中有所反映。從這個意義來說，公司章程不僅是公司憲章、契約，抑或自治法規(guī)，其在公司自治方面的作用日益凸顯，成了公司各利益主體博弈的競技場。
三、 我國既有的公司章程的不足
公司章程是規(guī)范公司的基本法律文件，在司法實(shí)踐中是審理涉及公司糾紛案件尤其是公司內(nèi)部糾紛案件的依據(jù)之一。由于長期受計劃經(jīng)濟(jì)和市場管制的影響，國內(nèi)公司普遍對章程作用的認(rèn)識不足，“章程意識”欠缺，長期以來，使公司章程成了一紙空文，其弊甚遠(yuǎn)：
1、認(rèn)識方面：公司章程的應(yīng)有作用被忽略，大量照抄照搬公司法的規(guī)定，沒有根據(jù)自身的特點(diǎn)和實(shí)際情況制定切實(shí)可行的章程條款，對許多重要事項(xiàng)未進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，造成公司章程的可操作性不強(qiáng)，制定出來后也往往被束之高閣。極易導(dǎo)致股東糾紛無章可循。以往，股東制定章程純粹是為了滿足登記要求而采用登記機(jī)關(guān)提供的示范文本。但示范文本僅羅列了舊《公司法》的有關(guān)規(guī)定，缺乏針對性，加上立法上的缺陷，對股東糾紛的解決沒有相應(yīng)規(guī)定，一旦發(fā)生股東糾紛，便無章可循。
2、內(nèi)容方面：公司章程對股東、高級管理人員的權(quán)利義務(wù)規(guī)定得不夠詳細(xì)、明晰，當(dāng)其濫用權(quán)利時，沒有追究當(dāng)事人責(zé)任的依據(jù)。甚至一些條款的內(nèi)容明顯不符合公司法精神，甚至有剝奪或者變相剝奪股東固有權(quán)利的情形，對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的誠信義務(wù)強(qiáng)調(diào)不夠，對公司管理層的權(quán)力邊界界定的不夠清晰，不能有效地保護(hù)中小股東的權(quán)益，往往會給公司的正常運(yùn)作帶來許多不利影響。
3、價值方面：輕視公司章程的法律價值，認(rèn)為它只不過是應(yīng)付工商登記的幾張紙而已，最終造成公司章程千人一面，基本上是對《公司法》的照抄照搬;絕大多數(shù)公司章程幾乎是一樣的，差異只是表現(xiàn)為股東的姓名、住所、資本規(guī)模等方面，除此之外，公司章程的其他文字以及通過這些文字所要建立的自治機(jī)制幾乎沒有任何差異，千篇一律。這一問題的出現(xiàn)，在很大程度上也是由于各個公司的章程都在簡單照抄照搬公司法的規(guī)定所導(dǎo)致的。
4、濫用章程：有些濫用公司章程的自治性，凌駕于法律的強(qiáng)行性規(guī)范之上，任意設(shè)定利已條款，損害其它股東特別是中小股東的合法權(quán)益。這些現(xiàn)象的存在，最終造成經(jīng)濟(jì)關(guān)系不和諧，糾紛生成時無章可循，當(dāng)事人在是是非非中難以得出正確的價值判斷。
四、 公司章程個性化設(shè)計的空間維度
值得慶幸的是2005年10月27日修訂通過、2006年1月1日實(shí)施的《中華人民共和國公司法》對關(guān)于公司章程方面的內(nèi)容作了大幅度的修改，強(qiáng)化公司章程的自治功能，全方位地賦予公司更大的自治空間。在現(xiàn)行公司法中“除公司章程另有規(guī)定外”出現(xiàn)了數(shù)十次，原《公司法》中僅出現(xiàn)了3到5次。意味著：只要公司章程有所規(guī)定，而且不違反其他相關(guān)法律，就可以不遵照《公司法》中的規(guī)定，給予了公司充分的自治權(quán)。新《公司法》中直接提到公司章程的條文就高達(dá)70多處，其它間接相關(guān)的條文更是充斥于整個公司法體系當(dāng)中，充分體現(xiàn)了公司章程是作為“公司憲章”的重要地位。
同時，新《公司法》為公司章程(尤其是有限責(zé)任公司章程)的個性化設(shè)計以及公司通過章程進(jìn)行自治預(yù)留了充分的空間細(xì)數(shù)之，大概有：
總則部分：
第13條 關(guān)于公司法定代表人的出任人選;第16條 關(guān)于公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)：董事會、或者股東會、股東大會;
有限責(zé)任公司部分
第35條 關(guān)于是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資 ;第40條關(guān)于股東會定期會議的召開時間;第42條關(guān)于召開股東會時應(yīng)提前多少天通知全體股東;第43條關(guān)于有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán);第44條關(guān)于公司法規(guī)定事項(xiàng)以外事項(xiàng)的股東會的議事方式和表決程序(修改公司章程、增加或減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過);第45條關(guān)于董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法;第46條關(guān)于董事的任期(但每屆任期不得超過三年，連選可以連任)第47條關(guān)于公司法規(guī)定的十項(xiàng)職權(quán)以外的董事會的其他職權(quán);第49關(guān)于規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外的事項(xiàng)的董事會的議事方式和表決程序( 董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票);第50條關(guān)于規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán);第51條關(guān)于執(zhí)行董事的職權(quán);第52條關(guān)于關(guān)于監(jiān)事會中股東代表和職工代表的具體比例(其中職工代表的比例不得低于三分之一);第54條關(guān)于規(guī)定公司法規(guī)定的六項(xiàng)職權(quán)以外的監(jiān)事會的其他職權(quán);第56條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外的事項(xiàng)的監(jiān)事會的議事方式和表決程序( 監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過， 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。);第71 規(guī)定國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例(國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一);第72條關(guān)于 規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制;第76條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題。
股份有限公司
第101條規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開臨時股東大會的情形;第105 條關(guān)于規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外擔(dān)保是否必須經(jīng)過股東大會作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。
兩種公司形式并用的
第170關(guān)于規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的程序、辦法;第181條規(guī)定營業(yè)期限屆滿之外的公司的解散事由;第217 關(guān)于規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書之外的其他公司高級管理人員包括的具體人員。
另外，新《公司法》還從違反章程的行為會構(gòu)成公司訴訟的訴因以及董事違反章程運(yùn)作要承擔(dān)個人責(zé)任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”，其第l13條又規(guī)定“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對于公司是有效力的文件，不是一紙空文。
五、公司章程設(shè)計的影響因素
(一)公司性質(zhì)
一人公司、有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司、股份公司、上市公司、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)，企業(yè)的性質(zhì)不同其章程的內(nèi)容存在著明顯的差別。因此，在章程設(shè)計時首先應(yīng)當(dāng)定位公司的性質(zhì)，例如一人公司的章程和上市公司的章程差別很大，如果機(jī)械地將上市公司的章程套用在一人公司上無異于“張冠李戴”。
(二)股權(quán)結(jié)構(gòu)
公司章程的許多內(nèi)容與公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)相關(guān)，例如董事席位等。股權(quán)比例為2：8與5：5的股權(quán)結(jié)構(gòu)的章程條款肯定會有差別，因?yàn)榍罢呷菀仔纬少Y本多數(shù)決，而后者則容易形成僵局。前者在章程中當(dāng)?shù)匾邢拗拼蠊蓶|集權(quán)的條款，為公司是當(dāng)?shù)卦O(shè)計一個剎車系統(tǒng)，而后者則應(yīng)當(dāng)多考慮防范公司僵局出現(xiàn)。
(三)股東的章程意識
股東的章程意識很重要，然而，遺憾的是有相當(dāng)多的老板至今仍然執(zhí)迷不悟，忽視章程的作用，在公司設(shè)立時“照抄照搬”，公司成立后又將章程束之高閣，打入冷宮，這樣的公司一旦出像問題，老板將遺憾終身，亡羊補(bǔ)牢，悔之晚矣。聰明的老板如果從公司設(shè)立之處便具有章程意識，充分發(fā)揮律師的作用，把自己擔(dān)心的問題提出來，通過個性化的章程條款來保障自己的利益，我想這樣的章程就像一盞探照燈一樣指引著公司的前進(jìn)方向，無論在未來的長征路上遇到任何艱難險阻、大風(fēng)大浪，自己的陣營都不會亂了陣腳。
(四)法律結(jié)構(gòu)
這里的法律結(jié)構(gòu)包括三個方面：一是不同的法律部門，如公司法、商業(yè)銀行法、保險法、中外合資企業(yè)法等;二是同一部門法中法律條款的性質(zhì)，有的為強(qiáng)制性條款，有的為授權(quán)性條款;三是章程條款的性質(zhì)，有的為必要記載事項(xiàng)，有的為相對必要記載事項(xiàng)，有的為任意記載事項(xiàng)。這些均對章程個性化設(shè)計有影響。
(五)起草者的經(jīng)驗(yàn)
起草者的經(jīng)驗(yàn)對章程的個性化設(shè)計影響很大，就像工程師一樣有經(jīng)驗(yàn)的設(shè)計師與初出茅廬的設(shè)計師所設(shè)計出建筑物差別很大。目前我國律師的公司法經(jīng)驗(yàn)積淀較少，因此在公司法的非訴訟事務(wù)中總覺得“無事可做”，往往都是發(fā)現(xiàn)出現(xiàn)了問題才去“亡羊補(bǔ)牢”，很少能在設(shè)計之初就前瞻性地預(yù)設(shè)。
六、公司章程設(shè)計的原則
(一)合法、規(guī)范的原則
律師在章程法律事務(wù)中，首要堅持的原則就是合法規(guī)范的原則。這就要求：一是絕對必要記載事項(xiàng)不要遺漏;二是法律規(guī)定的強(qiáng)制性條款不要輕易強(qiáng)行突破;三是章程中該有的章節(jié)不要疏漏，做到條理清晰、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、文字準(zhǔn)確。
(二)充分發(fā)揮股東自治的原則
章程高度自治符合現(xiàn)代商業(yè)企業(yè)的運(yùn)作規(guī)律。這就要求：一是公司法授權(quán)性條款，根據(jù)公司實(shí)際進(jìn)行個性化設(shè)計。二是法律未規(guī)定的內(nèi)容，可根據(jù)公司運(yùn)作的需要進(jìn)行設(shè)計。但要防止濫用公司自治原則。盡管公司法賦予了公司張極大的自治權(quán)，但并不意味著股東在制定公司章程時就可以漠視法律的規(guī)定，對法律法規(guī)視而不見，長成的自治不是沒有邊界的，而是在遵守法律的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮股東的智慧，并達(dá)至于公司實(shí)際相符的結(jié)果。
(三)與公司治理有機(jī)結(jié)合的原則
公司章程使公司治理的基本依據(jù)，因此，在公司章程中必須將公司治理具體化，保證公司治理高效有序進(jìn)行，特別要注重程序的預(yù)設(shè)。
(四)切實(shí)可行的原則
章程作為公司存在和活動的`基本依據(jù)和公司行為的基本準(zhǔn)則，章程的內(nèi)容必須切實(shí)可行，切合公司運(yùn)作的實(shí)際。制定或修改公司章程應(yīng)充分考慮公司自身情況，將可以考慮到的、易產(chǎn)生糾紛的情況規(guī)定清楚、詳細(xì)，對法律沒有規(guī)定或規(guī)定不夠具體的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化和補(bǔ)充。章程規(guī)定得越細(xì)致規(guī)范，操作性強(qiáng)，就越能起到未雨綢繆的作用。公司的治理結(jié)構(gòu)要與公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)相適應(yīng)，公司的決策程序要保持與公司目的相一致，確保效率居先。若公司股權(quán)比較分散，則應(yīng)當(dāng)考慮如何能夠集中股東意志，便于形成決議。
(五)防范公司僵局的原則
防范公司僵局應(yīng)當(dāng)成為章程起草者的一個緊箍咒。在程序預(yù)設(shè)時，要多考慮一下如果出現(xiàn)僵局怎么辦?要多涉及一些打破公司僵局的程序，以保證公司未來走得順一些。
七、 公司章程的具體設(shè)計
(一)公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營班子關(guān)系設(shè)定
1、合理劃分股東會、董事會的職權(quán)。股東會和董事會職權(quán)的合理劃分，可以有效避免由于董事會權(quán)力過大，股東會被董事會架空或者股東會大權(quán)獨(dú)攬，董事會不能有效行使職權(quán)的局面出現(xiàn)。原公司法對于股東會和董事會職權(quán)的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定，職權(quán)劃分比較僵化。新公司法則留有了能動余地，即允許公司章程對股東會、董事會的職權(quán)劃分做出其他規(guī)定。
因此，股東在設(shè)計公司章程時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司成立目的、所處行業(yè)、股權(quán)構(gòu)成、資本規(guī)模及經(jīng)營計劃等實(shí)際情況，明確股東會和董事會之間的職權(quán)劃分，力求在決策的效率和質(zhì)量之間、董事會和股東會權(quán)力的保障與制約之間構(gòu)架平衡。
2、完善監(jiān)事會的組織方式，強(qiáng)化監(jiān)事會的監(jiān)督職權(quán)。關(guān)于監(jiān)事會制度的建設(shè)，新公司法強(qiáng)化了監(jiān)事會監(jiān)督作用，在監(jiān)事會職權(quán)、人員組成、議事方式和表決程序以及監(jiān)事會履行職權(quán)的物質(zhì)基礎(chǔ)保障和法律手段等方面都作了詳盡規(guī)定，目的就是強(qiáng)化公司監(jiān)事會的監(jiān)督職權(quán)。我們應(yīng)正確認(rèn)識和深刻理解新公司法對于監(jiān)事會制度立法上的重大變革，正確認(rèn)識監(jiān)事會在公司治理中的重要性。在公司章程設(shè)計中，要根據(jù)新公司法的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合公司實(shí)際情況，明確監(jiān)事會的職權(quán)范圍、議事方式、表決程序和工作保障機(jī)制，以實(shí)現(xiàn)真正的監(jiān)督。
3、合理確定經(jīng)理職權(quán)。原公司法將經(jīng)理職權(quán)法定化，在客觀上限制了公司對其權(quán)力的制約。以往的實(shí)踐中，許多公司因?yàn)楣菊鲁虒?jīng)理職權(quán)的規(guī)定過于籠統(tǒng)，導(dǎo)致經(jīng)理和董事會的權(quán)力界線模糊不清，進(jìn)而影響到公司、董事會和股東之間的關(guān)系。對此，新公司法采取了更加理性的處理方式，規(guī)定了部分經(jīng)理職權(quán)，同時又明確公司章程可以對經(jīng)理職權(quán)另行規(guī)定，即公司經(jīng)理的職權(quán)范圍由股東或公司通過公司章程自行規(guī)定。
因此，公司股東在設(shè)計公司章程時，應(yīng)當(dāng)充分理解和運(yùn)用新公司法在確定經(jīng)理職權(quán)上賦予的權(quán)力，根據(jù)公司實(shí)際情況和需要，合理確定經(jīng)理職權(quán)，劃清與董事會職權(quán)的界線。
4、合理制定公司法定代表人的確定和變更機(jī)制。原公司法規(guī)定：“公司董事長為公司法定代表人”，公司章程不得隨意改變。實(shí)踐中，這種法定代表人人選法定化的做法給公司的實(shí)際運(yùn)營帶來很多不便，尤其是在經(jīng)營規(guī)模較大，投資領(lǐng)域較寬的公司更容易出現(xiàn)責(zé)、權(quán)、利不對稱的局面。新公司法規(guī)定：“公司章程可在法定的范圍內(nèi)，從董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理中選定一人為公司法定代表人，且對法定代表人變更也由公司章程自行規(guī)定，這就給公司股東結(jié)合公司具體情況確定公司法定代表人人選留了較大的選擇余地。
公司股東在設(shè)計公司章程時，可以充分利用這一點(diǎn)靈活地確定法定代表人人選，同時注重完善有關(guān)法定代表人變更的規(guī)定，如變更情形、變更決議程序、變更人選范圍等，以確保公司法定代表人的職責(zé)到位。
(二)設(shè)權(quán)與授權(quán)規(guī)范
股東會職權(quán)
董事會職權(quán)
監(jiān)事會職權(quán)
(三)限權(quán)規(guī)范
建立轉(zhuǎn)投資、對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易等重大事項(xiàng)的決議制度。原公司法對轉(zhuǎn)投資、對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易等事關(guān)公司和股東實(shí)質(zhì)利益的重大事項(xiàng)的決議制度未進(jìn)行明確，許多公司章程中也沒有進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，這就導(dǎo)致因上述事項(xiàng)所引發(fā)的公司、股東、債權(quán)人、其他第三方等利益主體之間的紛爭時而出現(xiàn)，給公司帶來了極大的風(fēng)險。新公司法對公司轉(zhuǎn)投資的限制給予了放寬，關(guān)于對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易也做出了比較明確的規(guī)定。但是，這類事項(xiàng)的規(guī)定只是任意性而非強(qiáng)制性規(guī)定。新公司法把這類事項(xiàng)的規(guī)定權(quán)交由公司章程來自行規(guī)定。因此，股東或公司在設(shè)計公司章程時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮各方面因素，對這類事項(xiàng)的決議制度進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑O(shè)計，最大限度地防控法律風(fēng)險，保障公司和股東合法權(quán)益。轉(zhuǎn)投資方面，公司章程應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)投資對象的范圍、轉(zhuǎn)投資額的限制標(biāo)準(zhǔn)、轉(zhuǎn)投資決策機(jī)構(gòu)和決議程序、違反章程投資的后果等問題做出明確規(guī)定。對外擔(dān)保方面，對外擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)、決議程序、擔(dān)保對象范圍、擔(dān)保條件、總額或單筆數(shù)額限制等問題，在公司的章程中也應(yīng)予以明確。另外，鑒于公司的經(jīng)營范圍、所處地域、行業(yè)、經(jīng)營管理方式等方面的差異性，事關(guān)公司和股東利益的重大事項(xiàng)也會有所不同。因此，股東在章程設(shè)計中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自公司不同情況，對涉及本公司重大事項(xiàng)做出相應(yīng)規(guī)定。
(四)公司僵局防范條款
(五)公司反并購條款(如下案例)
4月25日，G美的董事、監(jiān)事會審議通過了《關(guān)于修訂<公司章程>的議案》。G美的新的《公司章程》第八十二條規(guī)定，連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東可以提名董事、監(jiān)事候選人，每一提案可提名不超過全體董事1/4、全體監(jiān)事1/3的候選人名額，且不得多于擬選人數(shù);第九十六條則規(guī)定，董事局每年更換和改選的董事人數(shù)最多為董事局總?cè)藬?shù)的1/3.美的設(shè)置這樣一個分級分期董事制度，是想給潛在的收購方制造障礙，提高進(jìn)入門檻。收購方即使獲得了美的的控股權(quán)，也很難往董事會派駐在數(shù)量上足以控制公司重要決策權(quán)的董事。G美的此處章程的修訂意在反收購。
此外，G美的還在新修訂的《公司章程》中加入了一條反收購策略性規(guī)定：“金色降落傘計劃”。新《公司章程》第九十六條明確指出，“公司應(yīng)和董事簽訂聘任合同，明確公司和董事之間的權(quán)利義務(wù)、董事的任期、董事違反法律法規(guī)和公司章程的責(zé)任以及公司因提前解除合同的補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容”。此舉的目的也非常明顯，給收購方傳遞出一個信號：如果誰在打收購G美的的主意，在實(shí)施收購的過程中，必將付出慘痛代價。
在修改上述章程規(guī)定以反收購的同時，何享健通過控股的美的集團(tuán)，在二級市場數(shù)次增持G美的的流通股。5月20日的公告顯示，G美的大股東的增持計劃已全部實(shí)施完畢。過去兩個月，美的集團(tuán)共動用了約10.8億元來增持G美的23.58%的股權(quán)。截至5月19日，何享健已直接或間接持有G美50.17%的股權(quán)，從相對控股變成絕對控股。
(六)股東退出條款
原公司法在股權(quán)退出問題上，偏重強(qiáng)調(diào)資本不變和對債權(quán)人利益的保護(hù)，對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了嚴(yán)格限制，公司回購股權(quán)更是在禁止之列。新公司法在股權(quán)轉(zhuǎn)讓和公司回購制度上有很大創(chuàng)新，允許股東在公司章程里調(diào)整適用或另行規(guī)定。因此，公司章程在對股權(quán)退出制度的安排上，應(yīng)當(dāng)本著既要維護(hù)公司利益最大化，又要兼顧股東合理意愿，平衡股東利益關(guān)系的原則，設(shè)計出嚴(yán)謹(jǐn)并且操作性強(qiáng)的退出機(jī)制。例如，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓的情形或條件、限制轉(zhuǎn)讓的情形、轉(zhuǎn)讓價格計算遵循的原則(標(biāo)準(zhǔn))、通過有關(guān)決議的程序、優(yōu)先受讓權(quán)的約定(包括受讓對象、價格、比例、行權(quán)期限等)以及控股股東強(qiáng)制受讓的特別規(guī)定等等。
(七)程序條款
最后還包括具體運(yùn)作程序條款的設(shè)計，如：會議通知程序(時間、方式);股東會議事規(guī)則;董事會議事規(guī)則;監(jiān)事會議事規(guī)則關(guān)于股東會、董事會議事制度，新公司法對一些重大議事規(guī)則如臨時股東會召集情形、股東會召集權(quán)、董事會召集及董事的表決權(quán)等做出原則性規(guī)定，而于具體議事制度安排，則由公司章程自行規(guī)定。因此，在公司章程中制訂細(xì)致、完善、操作性強(qiáng)且符合公司實(shí)際的議事制度是非常必要的，例如：會議方式、會議時間、地點(diǎn)、通知期限和通知方式、會議議題確定程序和議程安排、應(yīng)提供的會議資料以及提供方式和期限、表決權(quán)的行使、表決方式以及表決有效機(jī)制的確定等。總之，合理劃分股東會、董事會職權(quán)，建立完善的兩會議事制度，將完善公司治理需要。
綜上所述，從契約論的角度出發(fā)，公司章程可以解釋為公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置的“關(guān)系合同”，因此公司自治實(shí)質(zhì)是“章程自治”。鑒于國內(nèi)公司章程的現(xiàn)狀，有必要進(jìn)一步提高“章程意識”，通過公司章程的個性化設(shè)計，增強(qiáng)章程的實(shí)用性和有效性，進(jìn)而拓展公司的自治空間。
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