民商論文：導論無權代理之追認
民商論文指導論無權代理之追認
代理的法律意義在于，代理人處于本人的地位為本人實施法律行為，其法律后果被視為與本人所實施法律行為相同[1]815。所以，代理是為了本人的利益，擴張意思自治的法律途徑。但是，無權代理人沒有代理權卻以被代理人的名義簽訂合同，如果不構成表見代理，依照代理制度的宗旨是不能對該被代理人產(chǎn)生法律效力的，否則就是對被代理人事務的侵犯，破壞了意思自治原則。然而，有時無權代理行為對被代理人而言可能是有利的，被代理人如果得知這一行為也愿意接受，如果立即使之無效，反而不利于被代理人利益的保護；同時，法律的目的是鼓勵交易，盡量促成當事人之間的交易，而不是使交易無效，進而限制交易；尤其是，只要是無權代理行為，就立即產(chǎn)生無效的后果，然后迫使無權代理人來承擔該行為的后果，未免操之過急[2]738。因此，大陸法系各國的立法，均規(guī)定(1)無權代理行為為效力待定的行為，允許本人根據(jù)自己利益的考量追認該行為，使之確定地發(fā)生法律效力，此即無權代理的追認。在英美法中，行為人沒有代理權或超越代理權，以他人名義實施的代理行為，要想對本人產(chǎn)生法律效力，也需要經(jīng)過本人的追認，使得代理人獲得事后的追認授權，此即英美法上的追認代理。
無權代理的追認，在大陸法系各國的立法中均有明確規(guī)定(1)。我國對無權代理之追認早在《民法通則》中就有規(guī)定，其第66條第1款：“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”。后來頒布的《合同法》第48條也作出了如下規(guī)定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出”。由上述規(guī)定可知，無論是《民法通則》還是《合同法》，對于無權代理之追認只是進行了籠統(tǒng)的規(guī)定，至于如何進行追認、追認的主體、追認的范圍、追認的方式、追認的期限以及追認的效果等問題都不是很明確，不具有可操作性，實踐中極容易發(fā)生爭議，因此有必要在理論上予以闡明，以期有助于司法實踐，從而推動我國代理法律制度的完善。
一、追認的實質是事后授權
由于法律傳統(tǒng)的不同，兩大法系對無權代理之追認的認識存在差異。在英美法中，代理關系是通過當事人之間的協(xié)議產(chǎn)生的(2)，而追認代理是由被代理人的單方行為使被代理人與代理人之間建立代理關系，這在英美代理法的理論上引起了爭論，爭論的焦點在于追認是單方授權行為，還是雙方合意行為？合意論者認為，追認與事前授權一樣，是一種合意行為，不是一種單方行為。因為代理人在實施無權代理行為時，既向第三人表明自己代表被代理人行事，也向被代理人表明自己愿意擔任其代理人，而被代理人的追認就是對代理人愿意擔任其代理人這一要約的承諾[3]。反對者則認為，在追認代理下，被代理人與代理人之間不是由追認創(chuàng)設的，因為這種關系依賴于協(xié)議，而被代理人對代理人未經(jīng)授權行為的單方接受不能產(chǎn)生協(xié)議。于是，追認的全部意義在于，產(chǎn)生未經(jīng)授權的行為予以授權的效果[4]。根據(jù)反對論者的觀點，追認只是對無權代理人的一種授權，追認的合理根據(jù)在于，法律的角色是滿足當事人尤其是第三人的合理期待。這一觀點得到了立法的認可，《美國代理法重述（第三次）》第401條第1款明確規(guī)定：“追認是本人對他人先前行為的確認，賦予該行為具有與經(jīng)過實際授權的代理人的行為相同的法律效力”。
英美法上的追認代理是與協(xié)議代理相對而言的，是作為有權代理的一種特殊形式，但是在大陸法系各國的立法中，無權代理不產(chǎn)生代理的法律后果，因而不屬于任何代理形式，只是在例外情形下，為了保護本人的利益，經(jīng)過本人的追認才可以產(chǎn)生有權代理的后果。因為無權代理行為首先涉及到的是本人的利益，應當由本人來決定該行為的效力。本人可以通過追認，使該行為溯及于行為成立時發(fā)生法律效力，如同代理人最初獲得授權一樣；也可以拒絕追認，使該行為注定對自己不發(fā)生法律行為的效力，而由無權代理人承受這一行為的后果。是否作出追認，乃是本人的自由，無權代理人或第三人不得強迫其追認或不追認，因而追認為本人的一項權利，在性質上為形成權。此外，追認就是將無權代理行為的后果歸屬于自己的意思表示，因而行使追認權的行為，屬于有相對人的單方法律行為，追認的意思表示一經(jīng)作出即可發(fā)生法律效力，無需相對方同意或不同意。可見，同樣是追認，在英美法上追認影響的是被代理人與代理人的關系，而在大陸法上追認影響的則是被代理人與第三人之間的關系。究其原因，在英美法上代理與委托混而不分，代理的內(nèi)部關系與外部關系是等同的，但在大陸法系，代理獨立于委托，代理關系區(qū)分為內(nèi)部關系和外部關系。不過，無權代理行為經(jīng)過本人的追認后，無論是英美法還是大陸法，都產(chǎn)生有權代理的后果，就此而言，追認行為在實質上都是對無權代理人的事后授權[5]53。
二、追認的主體只能是被代理的本人
英國法官瑞特（Wright）在“佛斯”一案(3)中指出，要構成有效的追認，必須符合三個條件：第一，代理人必須聲稱為委托人采取行動；第二，代理人采取行動時，必須有一個有行為能力的委托人；第三，在追認時，委托人必須具備自己采取那項行為的行為能力。在這些要件中，核心要件是追認的主體資格問題�！睹绹矸ㄖ厥觯ǖ谌危返�4.04條規(guī)定：“（1）具備下列條件時，當事人即可進行追認：（a）行為發(fā)生時，該當事人存在；（b）進行追認時，該當事人具備第3.04條(4)所要求的資格。（2）行為發(fā)生后或追認后，如果委托人不具有第3.04條所要求的委托人資格的，即可撤銷在先前無委托人資格時所作的追認行為”。大陸法系各國的立法對此沒有明確規(guī)定，參照英美判例，結合我國的代理法實踐，追認人必須具備以下條件：
第一，有權追認無權代理行為的人，必須是被代理的本人。也就是說，當代理人實施代理行為時，聲稱自己是他人的代理人，那么只有該他人才享有追認權。身份公開的被代理人享有追認權毫無疑問，至于身份不公開的被代理人是否也享有追認權，雖然在英美法上一直有爭議，但一些判例堅持認為，只有身份公開的人才享有追認權，如果行為人沒有披露自己正在為被代理人而實施行為的事實，被代理人的追認便是無效的。因為，民事義務不得由未披露的意圖創(chuàng)設，或者建立于未披露意圖的基礎上。不過，反對者認為，不允許身份不公開的被代理人追認，過于泛化了合同觀念，進而否認了追認代理制度與被代理人身份不公開的代理制度存在的基礎�！秶H貨物銷售代理公約》第15條共有8個條款專門對追認代理作了詳盡的規(guī)定，但由于《公約》并未明確規(guī)定本人的追認僅限于以本人名義所實施的無權代理行為，因而按照馬爾科姆·埃文斯先生的解釋，《公約》這里所確立的追認原則，是一條普遍適用的原則，無論是公開本人的代理還是不公開本人的代理，無論是直接代理還是間接代理，這一原則均應適用(5)。本文認為，我國雖然也存在顯明代理、隱名代理（《合同法》第402條）和身份不公開的代理（《合同法》第403條）三種情形，前兩種由于代理人在實施代理行為時，第三人已知道被代理人的存在，因而被代理人可以對無權代理行為追認，這樣不僅不會給第三人帶來風險，而且也還是第三人所希望的。但是，對于身份不公開的代理而言，本人的突然追認將會使不知情的第三人立即陷入不利境地，給第三人帶來風險，因此，不應當允許身份不公開的本人追認。易言之，代理人在實施某項行為時，被代理人必須為第三人所知或者可以被確定，否則，被代理人無權追認。
第二，無權代理人在實施代理行為時，其意欲代理的人必須現(xiàn)實存在。任何人不得聲稱為將來某日存在的人而實施行為，即使他能合理地期待自己的行為被追認。因此，公司發(fā)起人在公司尚未成立時，只能以發(fā)起人自己的名義而不能以公司的名義締結契約，該公司成立之后，亦不能追認該發(fā)起人締結的契約。因為，該契約在締結時，公司尚未成立。不過，目前大多數(shù)英美法系國家的公司立法已進行了修改，允許公司追認發(fā)起人在公司成立前代表設立中的公司所簽訂的契約[6]101。在我國，最高法院《公司法司法解釋三》第3條規(guī)定，發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持（第1款）。但是，公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外（第2款）。由此可見，我國在司法實踐中認可公司可以追認發(fā)起人在公司成立前代理設立中的公司所簽訂的合同，除非該合同是為了發(fā)起人自己的利益所簽。
第三，對無權代理的追認，被代理人必須具備親自實施該行為的行為能力。英國1874年的未成年人保護法第2條規(guī)定，代理人為未成年人訂立合同時，未成年人即使達到了法定年齡也不得承認，除非該合同對未成年人是必須的或可享有利益的，或可撤銷的[7]60。根據(jù)這一規(guī)則，享有追認權的本人不能是未成年人或精神病患者，已成年的人或精神恢復正常的人不得對在未成年時或患精神病期間由代理人實施的無權代理行為進行追認。同理，如果某一無權代理行為在公司擬追認時屬于越權行為，公司也無權追認。委托人對于在自己不是敵國人的情形下由行為人實施的無權代理行為也不能追認[8]38。本文認為，由于追認屬于單方法律行為，依照法律行為理論，法律行為的主體必須是具有行為能力的人，否則不能獨立實施法律行為，因而不具有行為能力的人不是合格的追認主體。
第四，被代理人在追認時必須知情。追認行為要生效，被代理人在追認時就必須知道與無權代理行為有關的所有重要情況，除非被代理人明確表示，愿意追認在任何情況下締結的無權代理行為，并承擔相應責任。所以，《美國代理法重述（第三次）》第4.06條規(guī)定：“如果追認是在當事人對與最初行為有關的重要事實不知情且沒有意識到不知情的，該當事人不受追認的約束”。知情必須是完全知情，而不能是只了解其中的一部分，同時，所知道的情況還必須是重要的事實，而不能是細枝末節(jié)。所以，追認權的行使，以本人對此行為知道或應當知道為前提。但是，如果代理人雖有代理權，而其行為逾越代理權限范圍，本人未注意及之，長期以來視為有效行為，本人在發(fā)覺代理人逾越代理權前的行為，雖不得視為默示之承認，但若其相對人由本人之行為必然推斷，本人已承認此一行為時，本人就其引起之外觀，自應負責，若拒絕承認，則有悖誠信原則[9]125。
三、追認的對象為法律行為
在英美法上，追認代理所適用的范圍非常廣泛，任何能夠通過代理人實施的行為，都可以由被代理人予以追認，不僅合法行為可以追認，違法行為（如侵權行為）也可以追認。所以，《美國代理法重述（第三次）》第4.03條規(guī)定：“如果行為人代表一方當事人或以代理人的名義聲稱代表該當事人實施代理行為的，該當事人即可對該行為進行追認”。但是在大陸法系國家的立法中，所謂代理是指代理人以被代理人的名義代為意思表示或代受意思表示，其意思表示的后果歸屬于被代理人，因而代理所適用的范圍只能是以意思表示為核心要素的法律行為，這樣就決定了本人能夠追認的行為只能是法律行為，事實行為或違法行為一律不能追認。根據(jù)代理法原理及其司法實踐的要求，追認的范圍受到以下幾個方面的限制：
第一，無效的行為不得追認。如果無權代理人所實施的行為本身就是無效行為，它將確定地產(chǎn)生無效的后果，不僅沒有追認的必要，即使進行了追認也不能對自己產(chǎn)生任何法律效果。但是，無權代理人所實施的行為如果屬于效力待定的行為如無權處分行為，是可以追認的，不過經(jīng)過追認后的行為并不因此由效力待定的行為轉變?yōu)橛行袨�，被追認的行為仍然是效力待定的行為，只不過經(jīng)過追認后，該行為的法律后果應由本人承受，即只有本人才能享有效力待定行為的權利或負擔其上的義務，如催告對方追認的權利。同理，可撤銷的法律行為也可以被追認，但是經(jīng)過追認后，行為的性質也不會發(fā)生改變，只是將可撤銷法律行為的后果歸屬于自己而已，如從此享有了撤銷權或催告權等。
第二，無權代理人冒用他人名義的行為，該他人是否可以追認？冒名行為與代理行為是有區(qū)別的，前者稱我就是A，后者則稱我為A從事行為。在冒名情況下，行為人并沒有聲明他是為被冒用姓名的人活動，而是聲明為自己活動，同時把他人的名字作為自己的名字告訴人們，騙取人們相信他就是該他人。此時，被冒用的名義人是否可以追認，應當以相對人的認知狀態(tài)為準：如果相對人并不看重與他交易的當事人是誰時，法律關系直接在冒用人與相對人之間發(fā)生，不適用代理制度之規(guī)定，當然不發(fā)生追認的問題；如果相對人看重的是被冒用人的個人特性，愿意與之建立法律關系時，即可適用無權代理之規(guī)定，應當可以追認。此外，偽造簽名或蓋章的行為不得追認。因為，偽造簽名或蓋章的行為，之所以不能被追認，最根本的原因在于，冒簽行為不是以代理人的身份，而是以事主（即交易者）的身份去實施的[8]42。
第三，追認必須是對整個合同的追認，而不能對一部分予以追認，對另一部分予以拒絕，或者只追認對自己有利的部分，而對其余部分置之不理。否則，便是將一個第三人沒有同意的合同強加于第三人。凡追認一種行為，即有認其行為全體之效力，一部分之追認，或者加以部分變更后追認，通�？梢暈樽氛J之拒絕。所以，《美國代理法重述（第三次）》第4.07條規(guī)定：“除非對整個行為、合同或其他單獨交易行為進行追認，否則追認無效”�！逗商m民法典》第69條第4款后句也規(guī)定：“該直接利害關系人（即第三人，筆者注）不必接受部分的或附條件的追認”。不過，包含于契約中之事項，有可與他部分分離者，則視為有效亦無不可[10]305-306。《國際商事合同通則》的起草者也認為，第三人可以拒絕本人對無權代理行為的部分追認，因為允許部分追認，無疑是肯定本人有權修改代理人與第三人已經(jīng)簽訂好的'合同[11]245。
第四，追認必須是無權代理人已經(jīng)實施的行為，即追認只適用于過去的行為，未來的行為不能預先進行追認。如果委托人預先聲明，將追認行為人企圖實施的任何行為時，并不能阻止他事后仍然有權利拒絕行為人的越權行為，除非他的聲明構成了表見代理。
需要討論的是，無權代理人以他人的名義實施的單方法律行為，是否可以追認？《德國民法典》第180條規(guī)定：“對于單方的法律行為，不允許無代理權的代理。但如單方法律行為的相對人，在為法律行為的當時，對代理人所主張的代理權沒有提出異議，或同意代理人為無代理權的行為，則準用關于契約的規(guī)定。在對無代理權的代理人為得到其許諾的單方法律行為時，亦同”。根據(jù)這一規(guī)定，無權代理人作出單方法律行為原則上是禁止的，這種規(guī)定的目的在于使得被動接受意思表示的第三人的利益以及本人利益得到保護。但是，下列兩種情形例外：其一，單方法律行為的相對人在為單方行為時，對于無權代理人所主張的代理權表示同意或者沒有提出異議，或者同意代理人為無權代理的行為，則適用契約的規(guī)定。因為，如果作為代理人出現(xiàn)的人聲稱自己具有代理權，而第三人對此沒有提出異議，甚至同意與無權代理人從事行為，則由第三人承受由被代理人之追認權所產(chǎn)生的不確定后果，并無不當。其二，相對人在征得無權代理人的同意后實施的行為，也適用如上相同的規(guī)則。前一種情形更多時候在于保護第三人利益，而第二種情形則保護著本人利益[12]。《日本民法典》第118條也規(guī)定：“關于單方行為，以其行為當時，相對人對稱代理人者無代理權而實行代理表示同意，或對其代理權不予爭執(zhí)情形為限，準用前五條的規(guī)定。對無代理權人實施的、經(jīng)其同意的單方行為，亦同”。《韓國民法典》第136條也有同樣的規(guī)定。依照上述規(guī)定可知，單獨行為的無權代理原則上是不許為之，否則將因違背法律的規(guī)定而無效。被代理人對此不能追認，如果希望得到其效果，只能重新為之。當然，對于相對人而言，也無需催告或撤銷。之所以這樣規(guī)定，是因為無代理權人所為的單方法律行為，對于第三人而言是毫無抵御能力的[2]741。
四、追認意思表示的形式要求
追認就是對無權代理人的事后授權，如同原始授權一樣，追認不受任何形式的限制。追認是有相對人的單方意思表示，可以通過文字或行為的形式作出，也可以是通過明示或默示的形式作出。所以，追任可以通過所有反映委托人確切的認可意思的行為、事實和情況作出[13]337�！睹绹矸ㄖ厥觯ǖ谌危返�4.01條第2款明確規(guī)定：“本人追認的方式：（a）明確同意該行為對其產(chǎn)生法律效果；（b）通過本人的行為，有理由推定本人是同意的”。
默示的追認，可分為積極的默示追認和消極的默示追認兩種。前者是指從被代理人的行為和周圍的環(huán)境中得出被代理人已經(jīng)作出追認的結論，后者是指緘默。積極的默示追認，在司法判例中常見的行為有以下幾種：第一，知情的被代理人自愿地接受或保留根據(jù)無權代理人代簽的合同所取得的利益，例如接受出賣的價款或收取交付的貨物；第二，被代理人在其與無權代理人或第三人為對方當事人的訴訟中，以無權代理人實施的行為作為合法依據(jù)提起訴訟或者應訴的；第三，被代理人履行無權代理人代簽的合同。我國最高法院《關于適用若干問題的解釋（二）》第12條規(guī)定：“無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務的，視為對合同的追認”。
消極的默示追認即緘默，是否構成有效的追認，在理論上存在爭議，英美法院在判例中的態(tài)度也不一致。有的判例認為，緘默構成追認。例如，原告是船主之一，也是管理船只的經(jīng)理。他就被告（其他船主）包括自己在船上的全部權益投保，保費記錄在賬簿上，被告也曾審閱過賬簿。法院判決認為，原告的行為經(jīng)過了被告的追認，因為從知情的默許可以得到同意。也有的判例認為，緘默本身不構成追認。比如，母親與三個女兒共同擁有一塊地產(chǎn)，并由母親管理。母親在未征得三個女兒同意的情況下，簽訂了土地轉讓合同，三個女兒知道這件事，但保持緘默。后來被要求簽署土地轉移契據(jù)時，她們拒絕簽署。法院判決認為，緘默及不行動不是贊同或采納合同的證據(jù)，而是不安、不贊同和對權利無知的證據(jù)(6)。我國《民法通則》第66條第1款后句規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意”，可見，我國在立法上承認消極的默示追認。
追認行為應與代理權授予的形式相同。如《葡萄牙民法典》第268條第2款規(guī)定：“追認須以就授權所要求之方式作出，且具有追溯效力，但不影響第三人之權利”�！逗商m民法典》第69條第2款也規(guī)定：“對實施法律行為的代理權的授予有特定形式要求的，也適用于追認的情形”。追認既可以向代理人或相對人作出，也可以采取公告的方式向社會公眾作出，但是如果相對人催告被代理人作出追認的，則追認的表示只能向相對人作出。追認既為法律行為，除本人外，本人還可以委托其他代理人代為追認。
五、追認的期限限制
由于無權代理行為處于效力不確定的狀態(tài)，本人是否予以追認、何時追認，對于第三人而言并不清楚，此種狀態(tài)的長期存在極不利于第三人，這是因為：一方面，第三人無法得知自己處于何種法律位置，難以決定自己的行為，以致喪失良好的商機；另一方面，本人可能會利用拖延追認的機會，以第三人的成本為代價進行投機活動。所以，為了早日結束這種懸而未決的狀態(tài)，平衡本人與第三人的利益關系，法律通常對本人的追認予以期限限制。
英美代理法傾向于根據(jù)不同的情況，對追認的時間給予不同的限制。如果當事人約定了追認的有效期限，那么對該行為的追認必須在約定的期限內(nèi)作出；如果當事人沒有對追認的時間限制作出約定，那么對該行為的追認必須在合理的時間內(nèi)作出。至于什么是合理的時間，依據(jù)具體情況而定。一般認為，追認應當在合同履行之前的一段合理時間內(nèi)進行。因此，超過確定的履行期限的合同不能追認，如果沒有確定履行期限，追認必須在知悉該未經(jīng)授權行為的一段合理時間內(nèi)追認�！睹绹矸ㄖ厥觯ǖ谌危返�4.05條規(guī)定：“除非追認行為先于某些可能對第三人的權利產(chǎn)生不利或不公平后果的情形而實施，否則該追認行為無效。這些情形包括：（1）第三人作出的撤銷交易的意思表示；（2）可使第三人受到不公平約束的重大情況變化，但第三人自愿受此約束的除外；以及（3）能夠決定第三人是否被剝奪權利或承擔義務的特定期間”。依據(jù)這一規(guī)定，追認必須是在不損害第三人利益的前提下進行，任何因為拖延期限導致對第三人的權利產(chǎn)生不利或不公平后果的情形而實施的追認都將是不被允許的。
英美法的上述規(guī)定，固然有利于迅速結束這種不穩(wěn)定狀態(tài)，但是對于第三人而言毫無主動性，只能是被動地、消極地等待，不能通過積極作為盡早結束這一局面。對此，大陸法系國家的民法通過賦予第三人以催告權來彌補這一缺陷。第三人的催告權是指在本人追認或拒絕承認無權代理行為之前，第三人可以確定一個合理的期間，催告本人在此期間內(nèi)答復是否追認該行為�？梢�，所謂催告權,實質上是期限限定權[14]。《德國民法典》第177條第2款規(guī)定：“相對人對本人催告為承認之表示者，僅得向相對人為承認之意思表示。在此催告前向代理人所為之承認或拒絕即失其效力。承認僅得于受催告后二周內(nèi)為之。在此期間內(nèi)不為承認，視為拒絕”�！度鹗總ǖ洹返�38條第2款規(guī)定：“相對人得對本人催告于一定期間內(nèi)為追認之意思表示。在其催告之期間內(nèi)，本人不為追認者，免其義務”�！度毡久穹ǖ洹返�114條也規(guī)定：“前項情形相對人得定相當期間，催告本人于該期間確答是否追認。若本人于期間內(nèi)不為確答者，視為拒絕追認”。《葡萄牙民法典》第268條第3款規(guī)定：“如追認未在他方當事人所定之期間內(nèi)作出，視為拒絕追認”。此外，《意大利民法典》第1399條第4款、《荷蘭民法典》第69條第4款、《韓國民法典》第131條等也做了相同的規(guī)定。催告為要求本人答復是否追認無權代理行為的通知，但催告后的法律效果，即使催告人并不知曉，也同樣產(chǎn)生規(guī)定的效果，所以催告不屬于法律行為，應為準法律行為中的意思通知。催告的目的在于要求本人追認或拒絕追認無權代理行為，經(jīng)催告后如果本人在期限內(nèi)作出追認或拒絕追認的表示的，無權代理行為的效力得以確定；如果本人未在規(guī)定的期限內(nèi)作出答復的，一般視為拒絕追認。
《國際商事合同通則》的規(guī)定吸收了大陸法上的催告權制度，分兩種情形區(qū)別處理，即在第三人知道代理人的行為是無權代理之前，本人原則上可在任何時間追認，但在第三人知道代理人的行為是無權代理之后，本人的追認不能是無限期的，否則將使無權代理行為的效力長期處于懸而不定的狀態(tài)，所以，《國際商事合同通則》賦予了第三人以主動權，即第三人可以通知本人在一段合理的時間內(nèi)追認，本人如未在該時間內(nèi)追認，則不能再予追認（第2.2.9條第2款）。如果在代理人實施無權代理行為時，第三人既不知也不應知代理人無權代理，則第三人可在本人追認前，隨時通知本人表示拒絕受追認的約束（第2.2.9條第3款）。授予無辜第三人此項權利的原因是，為了避免本人只根據(jù)市場變化推測并決定是否追認的情況[11]245。這一規(guī)定無疑是正確的。值得注意的是，歐盟在已經(jīng)完成的《歐盟民法典草案》中也規(guī)定了第三人的催告權，第6:111條第（3）項規(guī)定：“第三人知道該行為系無權代理的，得以通知形式為本人確定合理的追認期間。未在該期間內(nèi)追認的，不得再為追認”。我國《合同法》第48條第2款規(guī)定：“相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認”。在這里，將被代理人的沉默，推定為拒絕追認的意思，屬于推定式擬制。推定式擬制不在于當事人在相當期間內(nèi)未為意思表示，而在于當事人在一定情況下被法律規(guī)范期待應有某種意思表示或意欲通知，但卻未為之，因而法律為之擬制有被期待之意思表示或意欲通知的存在[15]25。之所以如此，在于早日結束無權代理行為的效力未定狀態(tài)。沉默視為拒絕追認的意思，如有錯誤時，不得撤銷。若允許撤銷，效力待定的行為仍是懸而不決。不過，如果第三人以欺詐或脅迫之手段，使本人不為追認之表示時，仍得撤銷之，此時本人較第三人而言更值得保護[9]153。需指出，既是催告權，就應當由催告權人來確定一個合理的期限。然而，我國《合同法》第48條第2款卻直接規(guī)定為1個月，這實質上是對催告權的限制，違背了意思自治原則。同時，不論何種情形一律規(guī)定為1個月，顯然不合情理。催告權人所限定的時間是否合理，應當依據(jù)交易行為的性質及交易習慣予以確定，如果第三人所定期間不合理時，于合理期間經(jīng)過后，本人不予答復者，仍視為拒絕追認[16]303。
最后需要指出的是，追認權的行使除了受追認期限的限制外，還應當受到追認條件、追認對象以及追認是否會影響第三人的利益等情形的限制。作為一項權利，當然還要受到誠實信用原則和權利不得濫用原則的限制，盡管這些原則具有模糊性和概括性，在適用上需要重新定位[17]，但作為民事活動的基本要求對追認權的行使還是具有普遍的指導意義的。
六、追認的法律效果
被代理人的追認行為符合上述要求后，即可產(chǎn)生追認的效力，但在下列情形下追認無效：第一，如無權代理是因某人的虛假陳述或其他行為造成的，而追認行為又有利于該人的；第二，當本人為避免損失而進行的追認有利于代理人對抗本人的；第三，使非交易人在追認前基于標的物所獲得的權利或利益減少的（《美國代理法重述（第三次）》第4.02條第2款）。例如，同一批貨物，先由無權代理人賣給C，隨后由本人賣給另一人D，在此情況下，如果本人追認了無權代理行為，必然會對后一買受人造成損害，依照該條規(guī)定，追認無效。當追認的通知送達第三人或為其所知時，該項追認發(fā)生法律效力，且追認一旦生效便不得再行撤回（《國際貨物銷售代理公約》第15條第5款）。無權代理行為，經(jīng)過被代理人的追認后，將產(chǎn)生以下三個方面的效力：
第一，就被代理人與第三人的關系而言，一旦經(jīng)過被代理人的追認，無權代理行為將溯及于該行為成立之時產(chǎn)生約束力，相互之間可以請求對方履合同，如同該合同在一開始就獲得授權一樣�！稓W洲合同法原則》第3:207條第（二）項規(guī)定，基于追認，在不使他人的權利受有損害的情況下，代理人的行為即被認為是已經(jīng)授權了的。追認所產(chǎn)生的溯及力包括物權效力，例如，就出賣之物，在法律行為成立后、由本人追認前，由代理人所收取之孳息，因而應歸屬于相對人。又如，因出賣物與他人之物附合、混合，依法應共有合成物時，此共有權因承認而屬于相對人。其因附合、混合、加工而出賣物之所有權滅失者，本人之不當?shù)美埱髾嘁虺姓J而屬于相對人[5]54-55。當然，溯及效力之有無，當事人可以另外約定，法律應認可其約定的效力。
第二，就代理人與第三人的關系而言，由于被代理人的追認，使得代理人被免除了對第三人所負的無權代理責任。如果被代理人對于無權代理行為不予追認或視為拒絕追認時，并且第三人對于行為人缺乏代理權不知情，該善意的第三人就非常被動，并有可能造成損失，此時法律責令由引起這一交易的無權代理人向無辜的第三人承擔責任，此即無權代理人對第三人的責任。此種責任既以被代理人不予追認為前提，當被代理人追認的情況下當然不會發(fā)生。
【民商論文：導論無權代理之追認】相關文章：
論無權處分論文參考06-12
用追認造句07-02
民商法論文的選題02-24
關于民商法的論文05-28
地質工程導論論文03-11
民商法畢業(yè)論文03-27
民商法論文選題05-11
民商法論文選題02-24
民商法方向論文02-24